场景
苏州吴中区一位业主,2023年把家里两个卫生间翻新,找的是熟人介绍的装修队。住进去大半年,楼下邻居天花板开始洇水,越来越多,邻居找上门,他回头找装修队。装修队老板来看了一趟,说不是防水层的问题,是开发商原来那根管井渗漏,跟他没关系。
协商不成,业主把人告到法院,要求返工并赔偿邻居的损失。开庭前法官问了一句:渗水原因你打不打算申请鉴定?业主当场愣住——他以为法官会自己去查。结果他犹豫了两个月才递申请,法官说已经过了指定期间,让他自己承担举证不能的后果。
这类情形在苏州各基层法院的房屋质量、装饰装修、买卖合同纠纷里非常常见。鉴定这道程序走不好,实体上再有理也可能落空。
法律规定
司法鉴定的基本框架在《民事诉讼法》里。第七十九条规定,当事人可以就查明事实的专门性问题申请鉴定;申请鉴定的,先由双方协商确定有资质的鉴定人,协商不成由法院指定;当事人不申请、但法院认为专门性问题需要鉴定的,法院也可以依职权委托。第八十一条规定,当事人对鉴定意见有异议,或者法院认为有必要,鉴定人应当出庭;经通知拒不出庭的,鉴定意见不得作为认定事实的根据,付了鉴定费的一方还可以要求退还。
具体操作细节看《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》。第三十条要求法院对待证事实需要鉴定的事项向当事人释明,并指定提出申请的期间;第三十一条是关键——申请必须在指定期间内提出,同时预交鉴定费用,逾期不申请、不预交,视为放弃;对需要鉴定的待证事实负举证责任的一方,无正当理由不申请、不预交,或者拒不提供材料导致事实无法查明的,承担举证不能的后果。第三十四条要求鉴定材料必须先经双方当事人质证,未经质证的材料不能作为鉴定依据。第三十七、三十八条规定了对鉴定书有异议要书面提出,由鉴定人解释说明,仍有异议且法院认为必要的,通知鉴定人出庭。第四十条列了可以重新鉴定的四种情形:鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足、鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。
实体上,像装修质量这类纠纷,通常按承揽合同规则处理,《民法典》第七百八十一条规定,工作成果不符合质量要求的,定作人可以合理选择请求修理、重作、减少报酬、赔偿损失;造成其他损失的,还可以依第五百七十七条主张违约责任。
法院实务怎么判
苏州各基层法院对鉴定申请的第一道审查,是这个问题到底属不属于"查明事实的专门性问题"。渗水成因、防水层是否失效、修复造价多少,属于专门性问题,一般会准许;而合同条款怎么理解、对方有没有违约,属于法律判断,法院不会交给鉴定机构。实务中对"以鉴代审"是有警惕的。
第二道是必要性和时效。逾期提出的鉴定申请,法院通常会审查是否与案件基本事实有关,无正当理由逾期又非基本事实的,往往不予准许。鉴定机构选定上,苏州法院一般先组织双方协商,协商不成就从对外委托专业机构名册中摇号或随机确定,当事人单方指定的机构不会被直接采纳。
第三,鉴定意见不是"一鉴定就定案"。法院仍然要组织质证,结合双方异议、鉴定人答复和出庭情况综合判断。对重新鉴定,把握得比较严,一般要落在第四十条那几种情形里,仅仅"对结论不满意"不构成重新鉴定的理由。
边界与例外
有两处边界值得注意。
一是单方委托的鉴定。当事人自己找人出的鉴定意见,不是当然无效,但对方有异议并提出足以反驳的证据或理由的,法院可能通知该机构人员出庭,也可能不予采信。所以诉前单方委托可以做,但别把它当成定心丸。
二是"无法鉴定"的后果分配。有些案子材料灭失、现场已修复、样本不足,机构出不了意见。这时不是简单驳回,而是回到举证责任本身:对该待证事实负举证责任的一方,承担不利后果。反过来说,如果对方持有材料却拒不提供,导致鉴定无法进行,法院也可能作出对其不利的推定。
另外,鉴定费用一般由申请方先行预交,最终由败诉方或按责任比例分担,这一点也会影响当事人的实际选择。
普通人能怎么做
第一,收到法院的举证通知或释明后,把"要不要鉴定"这件事尽快想清楚,通常在指定期间内书面提出并同时预交费用,别拖到开庭。
第二,起诉前就把现场固定好。渗水点、防水层、管井、施工痕迹,拍照录像带时间水印,必要时做公证;已经修复的,尽量保留施工记录、聊天记录、维修报价单。鉴定材料越完整,意见越站得住。
第三,在质证环节认真对待送检材料。对方提交的图纸、单据、检测样本,有异议就当场提并说明理由,因为未经质证的材料不能进鉴定。
第四,收到鉴定书副本后,在指定期间内用书面方式写异议,指出具体页码、具体数据、具体推理环节的问题,不要只写"我不认可"。异议写得越具体,法院要求鉴定人答复和出庭的可能性越大。
第五,考虑成本。鉴定费、时间成本、鉴定结论的不确定性都要提前算进去,标的额不大的案子,协商和解有时比走完鉴定更划算。
律师温馨提示
鉴定是民事诉讼里少数几个"程序走错就救不回来"的环节,申请时点、机构选定、材料质证、异议提出,任何一环疏忽都可能让本来占理的案子陷入被动。董坤律师长期代理苏州地区民商事合同、房屋质量与装饰装修、工程价款类纠纷,对本地法院鉴定申请的审查口径、对外委托流程和鉴定意见质证要点比较熟悉,能在案件早期帮当事人把鉴定的必要性和时机判断清楚,避免花了钱、拖了时间却没有拿到有用的结论。